|
Garanties dels Drets Humans
 Les
garanties dels Drets Humans es caracteritzen per les següents notes: Són
una forma de poder social, projecció i concreció del poder sobirà.
La qual cosa ve reconegut en diversos textos fonamentals de
Drets Humans: La secció segona de la Declaració de Drets del bon Poble de
Virgínia, aprovada el 12 juny 1776 afirma: Que tot poder és investit al
poble i conseqüentment deriva d'ell; que els magistrats són els seus
mandataris i servidors i en
tot moment responsables davant ell.
La Declaració de Drets de l'Home i del Ciutadà de 1789 afirmava, en el seu
article 12: La garantia dels Drets de l'Home i del Ciutadà fa necessària
una força pública; aquesta força s'institueix doncs en benefici de tots, i
no per la utilitat particular d'aquells a qui els és confiada.
L'article 17.1 de la Declaració dels Drets i Llibertats Fonamentals,
aprovada en virtut de Resolució del Parlament Europeu, el 16 de maig de
1989 estableix:
Tot poder públic emana del poble i s'ha d'exercir de conformitat amb
els principis de l'Estat de DerechoEl article 117.1 de la Constitució
espanyola de 1978 (en endavant CE), reconeix que:
La justícia emana del poble i s'administra, en nom del Rei pels Jutges i
Magistrats.
Ja vam veure, quan ens ocupem, (en el capítol 1 de la part general), de la
teoria del poder, que totes les dimensions dels Drets Humans-jurídica,
ètica, política ...- estan transida de poder.
De tal manera això és així, que cadascuna d'aquestes dimensions, i els
seus corresponents concrecions i desenvolupaments, poden ser definits des
de la teoria del poder Vam veure així, com els drets fonamentals eren
aquells Drets Humans
reconeguts per les normes jurídiques estatals, en tant que emanació del
poder sobirà,
Vam veure també, que aquesta atribució de poder realitzada per les normes
jurídiques era només respecte a la persona humana, ja que només ella pot
ser subjecte dels Drets Humans, en tant que
només ella té potencialitats (poder) inherents a la seva essencial
dignitat (fonament dels Drets Humans) d'aquí, que, en si mateixos, els
Drets Humans portin com a idea essencialment unida a ells, l'exigència del
seu respecte.
Per això les normes jurídiques estatals atribueixen als subjectes,
garanties, és a dir, formes de poder, formes d'acció social a través de
les quals, tant les persones individuals com els grups socials, poden
actuar i fer efectives, en les concretes relacions socials
, aquesta altra forma de poder que són els drets humans en la mesura que
els drets humans històricament són violats pels qui exerceixen el poder de
l'Estat-amb els poders que li són inherents: militar, econòmic, polític,
etc .-, les garanties
dels drets es constitueixen en autèntiques formes de contractació poder
les garanties van necessàriament vinculades a la dimensió de l'eficàcia en
el dret.
L'eficàcia de les normes jurídiques suposa la tendència, consultancial a
tot sistema jurídic, a realitzar-socialment d'una manera efectiva.
"La faceta d'eficàcia que acompanyada de les de validesa i de justícia,
tantes vegades s'ha portat a col.lació entre els filòsofs del dret,
expressa no només un símptoma de l'existència d'una norma jurídica, sinó
una pretensió inherent a la pròpia aparició de
la norma "(1) el cavall de batalla dels Drets Humans en l'actualitat és
fer-los efectius en les concretes relacions socials i no tant consagrats,
amb les seves corresponents garanties en declaracions i en normes
positives (les normes de dret internacional i pràcticament totes les
constitucions del món ho fan).
La qual cosa no impedeix que la doctrina, especialment la que pertany als
països del Sud, segueixi afirmant la necessitat de reformular els drets
tradicionalment consagrats, així com el reconeixement ple dels Drets de la
Tercera Generació (2) una cosa és plasmar els Drets Humans
en un document (en una constitució o en un tractat internacional) i una
altra molt diferent assegurar que siguin respectats i que gaudeixin de
força plena i expansiva.
La Constitució de la Unió Soviètica del 1936 constitueix un exemple extrem
de la divergència que pot existir entre un document escrit i la seva
aplicació pràctica.
Aquesta Constitució contenia una llista de Drets Humans summament completa
per a l'època en què va ser elaborada, però només un observador molt
ingenu arribaria a la conclusió que aquests drets van ser gaudits en règim
de Stalin (3).
En tots els diversos països i regions d'arreu del món es poden trobar
actualment exemples, dramàtics, de la divergència existent entre el
reconeixement dels Drets i la seva garantia efectiva en els múltiples
sistemes jurídic-polítics existents en els cinc continents trobem un
fort contrast entre
el text de les constitucions, que reconeixen pràcticament la totalitat
dels Drets Humans, i la realitat social dels diversos països.
A més, en totes les regions i països del món trobem un avui greu
desfasament entre les garanties formalment reconegudes i
les formes d'actuació efectiva de les mateixes si això passa en l'àmbit
intern de l'Estat, el mateix es pot afirmar en l'esfera del dret regional
internacional i en l'àmbit de les Nacions Unides a Europa, bressol de la
concepció occidental dels Drets Humans
, existeixen diferents graus de seguretat tant pel que fa a la protecció
dels drets econòmics i socials com en relació als drets civils i polítics
i als drets de la tercera generació.
Aquesta diferència és especialment greu en alguns concrets drets, com, per
exemple, els que fan relació als immigrants.
Les garanties suposen l'existència de violacions dels Drets Humans.
De tal manera que a través de les garanties es tracta o bé d'evitar
l'existència de violacions dels Drets Humans o bé, si s'han tingut lloc
aquestes, que es produeixi, en la mesura del possible un rescabalament al
titular del dret i
fins on sigui possible la restitució de la plenitud dels seus drets
constitueix violació dels drets aquella conducta o conjunt de conductes
que suposen la lesió d'un bé de la personalitat les violacions dels drets
humans poden ser classificades en raó de dos criteris bàsics:
La forma d'Estat en què tenen lloc:
Estat totalitari: violacions sistemàtiques.
Estat de dret: violacions aïllades.
La forma en que poden ser realitzades les violacions dels Drets Humans:
violacions per acció,
violacions per omissió i
violacions per exclusió (5)
En relació al primer criteri es pot parlar, doncs, de:
Violacions sistemàtiques dels drets humans, que són aquelles que es
realitzen en els sistemes totalitaris en forma reiterada, organitzada i
coordinada fonamentalment a través de l'aparell polític-militar de l'Estat
amb
la col.laboració activa o passiva dels altres poders, especialment amb la
complicitat del poder judicial.
És, per exemple, el cas d'Alemanya durant el Tercer Reich o el cas de les
diferents dictadures militars llatinoamericanes del present segle.
Aquestes violacions suposen una fallida general de l'ordre constitucional
i una falta de garantia generalitzada de tots els drets, començant pel
dret a la vida i passant per tots els altres drets violacions aïllades
dels drets.
Són aquelles que tenen lloc en un Estat constituït en forma d'Estat de
Dret.
No suposen una fallida general de l'ordre constitucional i tenen, almenys,
en principi, la possibilitat de la seva reparació si ens atenim al segon
criteri, les violacions de Drets Humans es classifiquen, com ja s'ha
indicat, a:
Violacions per acció.
Són aquella en què els subjectes actius de la violació, que són el
subjecte passiu del dret fonamental lesionat o subjecte obligat al seu
respecte i protecció, realitzen accions que suposen la violació del bé de
la personalitat de què es tracti.
És el cas de la detenció arbitrària, els maltractaments infligits als
detinguts, la desaparició forçada, les deportacions, l'acció de dictar
normes legals que suposen la impossibilitat d'accés a l'educació de grans
sectors de la població ... (6)
 Violacions per defecte.
Són aquelles que tenen lloc quan els poders públics o els seus agents-o,
en general, les persones que tenen el deure de respectar i protegir els
drets-es mostren indiferents davant de situacions que reclamen la seva
intervenció.
És el cas, per exemple, d'aquelles polítiques econòmiques que no
garanteixen el dret a un nivell de vida digne, el dret al treball o el
dret a l'educació (7)
També constitueix una violació per defecte, quan es produeix una absència
o omissió del desenvolupament normatiu dels mandats constitucionals
referents a drets fonamentals (8).
Aquesta omissió es pot produir d'una doble manera: quan hi ha un absolut
silenci legal sobre el desenvolupament normatiu d'un determinat dret Quan
existeix, en principi un desenvolupament normatiu, però el contingut del
dret tractat queda indeterminat o no definit per l'excessiva generalitat o
ambigüitat
de la llei que ho regulal a violació dels drets fonamentals per defecte
legal pot tenir en part la solució de la seva reparació a través de la
tasca dels jutges.
Violacions per exclusió.
Tenen lloc quan determinades capes de la població són explícitament
marginades del gaudi dels drets.
Aquesta situació pot ser soferta a causa del sexe, de la religió
professada, de la raça, de la nacionalitat, de l'edat, de la classe social
a la qual es pertany, al nivell econòmic que es té, etc.
Els grups contra els quals s'exerceix aquest tipus de discriminació
deliberada corren el risc de patir violacions per acció i
per defecte amb molta més freqüència (9) l les garanties constitueixen un
sistema.
La qual cosa té diversos nivells o àmbits d'articulació:
Considerades en si mateixes les garanties constitueixen un sistema perquè
totes elles poden ser considerades i estructurades unitàriament les
garanties només tenen sentit en relació als Drets Humans per elles
protegits.
Aquests conformen un sistema no tancat sobre si, sinó en unió amb les
garanties.
La proclamació d'aquests drets no és només l'afirmació de l'existència
abstracta d'uns anomenats "Drets Humans", sinó l'exigència de l'existència
social efectiva dels mateixos: de drets garantits de tal manera que si pot
parlar d'una jerarquia normativa, reguladora
dels Drets Humans, també pot parlar d'una jerarquia de les seves garanties
institucionals en virtut de la necessitat intrínseca de garantia dels
drets, quan hi ha una violació d'una de les garanties dels Drets Humans,
es produeix immediatament la violació dels drets protegits
per aquella, amb la consegüent conseqüència de la necessitat de la recerca
de noves perspectives o possibilitats alternatives de tutela per això,
existeix el greu risc-en els sistemes constituïts en forma d'Estat de
Dret-d'una totalitarización progressiva dels mateixos a partir de
freqüents actuacions aïllades de violació dels Drets Humans.
Aquest és el cas, per exemple, de l'elaboració de lleis que suposin una
transgressió de les normes constitucionals o d'accions concretes del dels
membres del poder
executiu o judicial que suposen una fallida del principi de legalitat, per
això passa també, i això és conseqüència de tot això, que els ciutadans
tinguin el dret i la responsabilitat d'exigir als titulars de
els diferents poders de l'Estat una actuació conforme a dret algunes
garanties-les garanties jurídiques-, només en cert sentit, tenen la doble
dimensió de drets i garanties.
Per exemple, el Habeas Corpus, o la
Vaga són drets en tant que estan o poden estar reconeguts com a legítims
per les normes jurídiques, regulant per aquelles, les condicions del seu
exercici, però no en el sentit estricte en què es parla de "Drets Humans".
La diferència fonamental entre "dret humà", en sentit estricte i
"garantia" resideix en el següent dada: Les garanties dels Drets Humans,
tenen una relació immediata o indirecta amb el bé de la personalitat
respectiu, i, tenen una relació directa o
immediata sobre el dret humà protegit.
Els drets humans en sentit estricte, tenen una relació directa o immediata
amb el bé de la personalitat a què van referits les garanties actuen, en
conseqüència, com a mitjans de protecció directament o en primer grau-dels
drets i com a mitjans de protecció indirecta
-o en segon grau-dels béns de la personalitat.
Els drets humans ocupen, en conseqüència, una posició intermèdia entre els
béns de la personalitat i les garanties dels drets.
Aquests últims actuen com a mitjà de garantia directa dels béns de la
personalitat.
O dit d'una altra manera: l'interès últim de les garanties no és altre que
protegir els béns de
la personalitat en tant que objecte dels Drets Humans d'altra banda, es
pot dir també que els drets fonamentals són, en si mateixos, en certa
manera, i alhora, Drets Humans i garanties dels mateixos, perquè la seva
mera existència en normes com
tals, és ja un reconeixement de la seva existència i, en conseqüència,
constitueixen ja una certa començament de garantia, encara que aquesta no
sigui completa encara.
La seva mera existència és ia títol suficient de legitimitat no només per
la seva reivindicació, sinó fins i tot per l'exigibilitat
de la seva aplicació efectiva i immediata a més, els Drets Humans són
garantia d'altres drets perquè la cobertura de protecció que brinda un
dret fonamental és determinant de la possibilitat d'exercici d'altres
drets fonamentals.
Cal pensar, per exemple, en el dret a la llibertat d'expressió.
El seu reconeixement i exercici efectiu obre les portes a la possibilitat
d'exercici dels drets polítics les garanties tenen caràcter de
complementarietat respecte als Drets Humans.
Aquesta característica es pot entendre en quatre sentits:
L'existència de les garanties només té sentit a partir de l'existència
prèvia d'un determinat dret humà.
Els Drets Humans tenen caràcter substantiu, en canvi, les garanties
d'aquests tenen caràcter
adjetivol us Drets Humans són anteriors a les reclamacions o peticions que
es puguin formular en virtut dels mateixos.
Es pot dir que els drets humans són el títol, que subjau a tot aquest
bigarrat sistema que constitueixen les tècniques de protecció.
Els Drets Humans són el justificant de la posada en marxa dels instruments
de protecció (o garanties) (B10) l les característiques de les garanties
estan en funció de la naturalesa dels drets garantizadosl us diversos
tipus o classes de garanties, tenen entre si
, caràcter de complementarietat.
Això es pot afirmar en diversos sentits:
Les garanties jurídiques no institucionals són complementàries respecte de
les garanties jurídiques institucionals en tant que tenen legitimitat per
ser actuades quan aquestes resulten insuficients o no actuables.
És el cas, per exemple, de la desobediència civil o d'altres formes de
resistència
Les garanties extrajurídics són inseparables de les jurídiques, fins a tal
punt això és així, que només arriben aquestes seva efectiva i plena
realització quan es produeix la prèvia realització de les primeres xisteix
un règim de complementarietat entre les garanties internacionals i les
estatals o internes.
Això és així en quatre sentits diferents:
La primera vinculació és de caràcter material.
Fa referència al fet que la majoria dels Drets Humans reconeguts en la
constitucions internes dels Estats,-així com dels principis i valors que
els informen-estan també reconeguts en l'ordre internacional: el dret a la
vida, el dret
a la llibertat de consciència, etc això es deu a l'anomenat procés de
constitucionalització del dret internacional (11), que significa la
progressiva assumpció per part del dret internacional de normes i
principis extrets de l'ordre constitucional intern dels Estats, com a
model de regulació normativa
per part d 'aquell
La segona vinculació, també de caràcter material, fa referència al que
s'ha anomenat procés d'internacionalització de les constitucions, que
significa que en alguns sistemes jurídics, com-per exemple-l'alemany (Llei
Fonamental de Bonn, art. 25):
Les normes generals del dret internacional formen part integrant del dret
federal.
Cal tenir, a més, en compte que aquestes normes de dret internacional
tenen primacia sobre les lleis internes alemanyes i constitueixen font
directa de drets i obligacions per als habitants del territori federal
també en el sistema jurídic espanyol, en virtut dels articles i 96 de
la CE i l'article 1.5.
del vigent Codi Civil, els Tractats ratificats per Espanya són normes
constitucionals internes, són font formal del dret a Espanya, ia més de
rang constitucional.
La qual cosa ha estat ratificat per la Jurisprudència del Tribunal
Constitucional espanyol, que expressament ha declarat que:
No hi ha desconèixer, però, que els drets fonamentals responen a un
sistema de valors principis de caràcter universal que subjauen a la
Declaració Universal i als diversos convenis internacionals sobre Drets
Humans, ratificats per Espanya i que, assumits com decisió constitucional
bàsica, han de
informar tot el nostre ordenament jurídic.
Aquesta vinculació de les normes internes al Dret Internacional obliga els
Estats, en virtut dels convenis subscrits, a realitzar totes aquelles
modificacions legals que siguin necessàries, fins i tot derogant normes i
elaborant una legislació nova que s'ajusti a les normes internacionals.
La tercera vinculació és de caràcter formal o procedimental, la qual té,
al seu torn, dues dimensions:
D'acord amb els convenis i pactes internacionals sobre Drets Humans
(article 2, apartat 2 º del Pacte de Drets Civils i Polítics, Article 2 de
la Convenció Americana dels Drets Humans i article 13 de la Convenció
Europea de Drets Humans), quan els països
signataris no tinguin instruments processals dirigits directament a la
tutela dels drets fonamentals, estan obligats a establir (12)
En virtut de l'article 26 de la Convenció Europea de Drets Humans,
l'article 2 del Protocol Facultatiu del Pacte Internacional de Drets
Civils i Polítics i l'article 46 incís 1r paràgraf a) de la Convenció
Interamericana dels Drets Humans, per poder tenir accés per
part del perjudicat a un organisme internacional de Drets Humans,
prèviament haurà causa esgotar aquell, tots els recursos de dret intern
(13)
La quarta vinculació és de caràcter hermenèutic.
Té lloc aquest tipus de vinculació quan un ordre jurídic estatal estableix
en la seva norma fonamental que la interpretació de les seves disposicions
referents a Drets Humans es farà d'acord amb les normes internacionals de
Drets Humans.
Així passa, per exemple, amb la Constitució Espanyola de 1978, en
l'article B10.2
Així ho entén també el Tribunal Constitucional espanyol en diverses de les
seves sentències.
A la Sentència 36/1984 de 14 de maig, fonament jurídic 3, afirma que:
La remissió que l'article de la CE fa a la Declaració Universal dels Drets
Humans i als Tractats i Acords Internacionals sobre aquestes matèries
subscrits per Espanya per a la interpretació de les normes constitucionals
sobre drets fonamentals i llibertats públiques, autoritza, i encara
aconsella,
referir-se, per a la recerca dels criteris, a la doctrina establerta pel
tribunal Europeu de Drets Humans
Hi ha garanties de les garanties dels Drets Humans.
Així, per exemple, la vaga com a garantia dels Drets Humans està al seu
torn, garantida normativa i jurisdiccionalment.
Les garanties no constitueixen un catàleg tancat.
De la mateixa manera que els drets humans no constitueixen un ordre tancat
i conclús, tampoc les garanties té aquestes característiques, sinó més
aviat tot el contrari.
Aquesta
característica s'explica per quatre raons:
Són més els drets violats que els respectats, per la qual cosa es fa
necessari buscar noves formes de garantir-los, donat el insuficient dels
mitjans tradicionals sorgeixen contínuament noves formes d'agressió i
violació dels Drets Humans, per la qual cosa-a més de posar en
funcionament
les garanties existents-es fa imprescindible trobar noves formes de
garanties que puguin fer front a aquests agressions
Només fins època molt recent-a partir de la segona guerra mundial-no es
produeix el començament de la presa de consciència universal de la
necessitat de garantir els Drets Humans en virtut de la complementarietat
existent entre drets i garanties pot afirmar que si els Drets Humans
són un ordre "numerus apertus" de drets, lògicament també ho són les
garanties dels mateixos tenen caràcter expansiu.
Això significa no només que sorgeixin contínuament noves formes de
garanties dels Drets Humans, sinó que les ja existents tendeixen a ser
trasplantades d'uns sistemes jurídics als altres.
Així està succeint amb instruments de garantia tan importants com i
ombudsman, l'empara o el Habeas corpus aquest caràcter expansiu es
tradueix en l'obligació, per part dels Estats d'utilitzar tots els
recursos possibles per assegurar de la manera més efectiva
possible els Drets Humans.
Així ho estableix el paràgraf 1 de l'article 2 del Pacte Internacional de
Drets Econòmics, Socials i Culturals:
... Fins el màxim de recursos de què disposi per aconseguir la plena
efectivitat, per tots els mitjans apropiats ..
Aquesta expansió es produeix en diversos ordres o nivells diferents,
podent
parlar d'un procés circular d'influències:
De l'ordre constitucional intern a l'ordre constitucional comparat.
Com passa, per exemple, amb el ombudsman l'ordre constitucional comparat a
l'ordre regional, com succeeix, per exemple, amb l'empara de l'ordre
constitucional intern a l'ordre universal, com succeeix, per exemple, amb
l'anomenat dret de resistència o amb les garanties
processals en l'ordre penal.
De l'ordre regional a l'ordre universal.
Aquest és el cas, per exemple, de la tendència-actualment existent-a crear
òrgans jurisdiccionals internacionals de caràcter universal amb la
finalitat específica de protecció dels Drets Humans Del ordre universal a
l'ordre regional.
Com succeeix amb Declaració Universal de Drets Humans respecte de les
declaracions posteriors.
De l'ordre universal a l'ordre constitucional intern, com succeeix, per
exemple amb la Declaració Universal de Drets Humans en relació amb el
sistema jurídic constitucional espanyol (Article de la CE).
De l'ordre regional a l'ordre constitucional intern.
Com passa, per exemple, amb determinades institucions reconegudes en la
Convenció Europea sobre sistema jurídic espanyol
D'un determinat ordre regional a un altre ordre regional diferent, com
succeeix, per exemple, amb el sistema de protecció dels Drets Humans de
l'Organització d'Estats Americans en relació amb el Consell d'Europa
Encara que la doctrina sol fer èmfasi en les garanties que fan referència
a l'ordre constitucional, les garanties afecten tot el sistema jurídic
(des de la norma més general, que és la Constitució) a les normes
individualitzades (com són les sentències i les resolucions
administratives)
.
Fins i tot es pot parlar de la prolongació o continuació de les garanties
dels drets més enllà de les garanties jurídiques i l'ordenament jurídic a
través de les garanties extrajurídics.
Es pot dir per tant que el concepte i la naturalesa de les
garanties tenen una gran amplitud |
